1. Uvod
Slovenija je znana kot »dežela s.p.-jev«. Po zadnjih podatkih imamo registriranih več kot 100.000 s.p.-jev.
Skozi leta večanja obsega poslovanja in rasti pa samostojni podjetnik statusno obliko s.p.-ja preraste, zaposljuje vedno več ljudi, obseg poslov ima vedno večji in s tem posledično tudi odgovornost. Takrat je čas, da se statusno preoblikovanje – preoblikovanje s.p. v d.o.o.
Zakonodaja omogoča preoblikovanje s.p. v d.o.o. na davčno nevtralen način (brez plačila davkov ob transakciji), pri tem pa vas mora skozi postopek preoblikovanje voditi strokovnjak, ki bo poskrbel za pravočasno in strokovno izvedbo celotnega postopka preoblikovanja.
2. Kako izvesti preoblikovanje?
Zakonodaja omogoča 2 načina preoblikovanja s.p. v d.o.o., in sicer:
- s prenosom podjetja na novo kapitalsko družbo, ki se ustanovi zaradi prenosa podjetnikovega podjetja (klasično preoblikovanje s.p. v d.o.o.);
- s prenosom podjetja na prevzemno kapitalsko družbo (prenos podjetja na način pripojitve).
V prvem primeru, se pravi, s prenosom podjetja na novo kapitalsko družbo (klasičen prenos podjetja na d.o.o.), se zaradi prenosa podjetnikovega podjetja ustanovi nova kapitalska družba – d.o.o.. V navedenem primeru se prenos opravi na podlagi sklepa podjetnika o preoblikovanju. D.o.o. pred preoblikovanjem še ne obstaja ter se ustanovi na podlagi sklepa registrskega sodišča s katerim odloči, da se poslovanje s.p. prenese na d.o.o. Predmet prenosa je vsa dejavnost, vsa sredstva in tudi obveznosti.
Druga oblika preoblikovanja s.p. v d.o.o. pa je (preoblikovanje s.p. v d.o.o. na način pripojitve), da se celotno podjetje prenese na prevzemno (že obstoječo) kapitalsko družbo.
Postopka sta si zelo podobna, vendar nista obe obliki primerni za vse s.p.-je. Morebitne finančne posledice izbire postopka so namreč lahko zelo velike. V praksi izvedemo veliko večino primerov na drugo predstavljen način. Za več informacij v tej zvezi nas kontaktirajte.
Prednosti poslovanja pod statusno obliko d.o.o.-ja so:
- omejena odgovornost za obveznosti podjetja,
- manjša davčna obremenitev pri višjih dobičkih,
- možnost prodaje podjetja (prodaja s.p. načeloma ni mogoča),
- možnost vstopa strateških partnerjev, zaposlenih, itd. v lastništvo podjetja,
- možnost delitve podjetja, itd.
3. Zakaj preoblikovati s.p. v d.o.o.?
a. Odgovornost
Samostojni podjetniki odgovarjajo za obveznosti podjetja z vsem svojim premoženjem. V praksi se lahko zgodi dogodek na katerega nimamo vpliva (poškodba pri delu, poslabšanje poslovanja, nesreča zaposlenega, ipd…), zato je potrebno dobro in učinkovito zaščititi svoje osebno premoženje. To je eden ključnih razlogov za preoblikovanje s.p. v d.o.o., saj pri d.o.o. družbeniki (lastniki) ne odgovarjajo osebno, temveč odgovarja le družba, do višine njenega premoženja.
b. Davčna obremenitev
Ena temeljnih prednosti poslovanja pod statusno obliko d.o.o.-ja je tudi manjša davčna obremenitev (davki in prispevki), ki pride še bolj do izraza pri večjih dobičkih. Obdavčitev pravnih oseb je fiksna, prav tako pa so podjetniki načeloma svobodni pri določanju višine plače ter s tem tudi glede višine socialnih prispevkov.
c. Možnost prodaje podjetja
Po naših izkušnjah cca. ½ lastnikov podjetij nima naslednikov, ki bi želeli prevzeti podjetje. Prodaja s.p. praktično ni mogoča, prav tako pa je morebitna prodaja premoženja običajno davčno neugodna. Iz tega razloga je potrebno pravočasno poskrbeti za preoblikovanje s.p. v d.o.o., saj je le-tega mogoče prodati (po poteku treh let od preoblikovanja). V kolikor boste izvedli preoblikovanje pravočasno, po poteku 15 let več ne boste plačali t.i. kapitalskega dobička.
d. Možnost vstopa strateških partnerjev, zaposlenih, itd. v lastništvo podjetja
S.p. ne omogoča lastniške participacije tretjih oseb. Tekom rasti poslovanja, kot tudi stimuliranja ključnih deležnikov (zaposleni, strateški partnerji) se pokaže potreba po lastniškem vstopu tretjih oseb. Čim prejšnje preoblikovanje s.p. v d.o.o. je ključno, da se tretjim omogoči lastniški vstop v d.o.o.
e. Večji ugled med poslovnimi partnerji
V tujini poslovanje pod statusno obliko d.o.o. uživa večji ugled med poslovnimi partnerji in kupci/strankami. V nekaterih državah statusno oblike samostojnega podjetnika ne poznajo, saj se tem ustanavljajo predvsem d.o.o.-ji. V primeru poslovanja s tujino je preoblikovanje s.p. praktično nujno.
f. Univerzalno pravno nasledstvo
Postopek preoblikovanja s.p. v d.o.o. ima za posledico univerzalno pravno nasledstvo, kar pomeni, da nova ali prevzemna družba kot univerzalni pravni naslednik vstopi v vsa pravna razmerja, ki so povezana s prenesenim podjetjem samostojnega podjetnika. Navedeno v praksi pomeni, da ni potrebno spreminjati pogodb o poslovnem sodelovanju s poslovnimi partnerji, pogodb o zaposlitvi ter drugih pogodb, saj d.o.o., po samem zakonu, vstopi v vsa pravna razmerja. Nekatere izjeme sicer obstajajo, med drugim je potrebno urediti prepis lastništva prevoznih sredstev in nepremičnin.
V primeru univerzialnega pravnega nasledstva oz. s strokovno izvedbo preoblikovanja s.p. v d.o.o. le-ta predstavlja davčno nevtralno operacijo in se od takšnega prenosa davka ne plača. V primeru že uveljvaljenih davčnih olajšav oz. bodočih olajšav se zaradi univerzialnega pravnega nasledstva vse koristi in bremena prenesejo na d.o.o..
g. Upokojitev
Razlog, zakaj se veliko s.p.-jev v zadnjem času odloči za preoblikovanje s.p. v d.o.o. je med drugim tudi upokojitev podjetnika. Po trenutno veljavni zakonodaji ni združljivo imeti “polni” s.p. in ob tem prejemati pokojnino. Ravno zaradi tega razloga, se veliko starejših podjetnikov odloči za postopek statusnega preoblikovanja podjetnika saj na ta način lahko obdržijo pokojnino, hkrati pa ostanejo lastniki d.o.o. in na ta način prejemajo pasiven dohodek (dividende). V novoustanovljeni družbi sicer ne smejo prevzeti funkcije direktorja, lahko pa prevzamejo funkcijo prokurista. Prokura pa zakonu upravičuje vsa pravna dejanja, ki spadajo v pravno sposobnost družbe, z izjemo odsvojitve in obremenitve nepremičnine ne.
4. Postopek preoblikovanja
Postopek preoblikovanja traja cca 2-3 mesece.
Poenostavljeno povedano lahko postopek preoblikovanja razdelimo na 3 faze, in sicer:
Prva faza
Prva faza obsega dejanja opravljena pred samim prenosom podjetja na d.o.o.. Sprva je potrebno, v skladu z Zakonom o delovnih razmerjih, zaposlene delavce pisno obvestiti o postopku preoblikovanja s.p. v d.o.o.. Nato je potrebno intenzivno sodelovanje z računovodskim servisom podjetnika, saj je potrebno pripraviti računovodske izkaze na bilančni presečni dan.
V tej fazi v sodelovanjem s.p.-ja ter računovodje »počistimo bilance« – poenostavljeno povedano se naredi davčno nevtralna izločitev nepremičnin (v kolikor je smotrno ter so izpolnjeni pogoji), razknjižijo osnovna sredstva ter odpiše morebitno drugo premoženje. Davčno nevtralni prenos določenega premoženja v gospodinjstvo je tudi smiseln, saj lahko sedanji podjetnik to premoženje v prihodnosti oddaja d.o.o.-ju ter s tem prejema »doživljenjsko rento«. Za več informacij v tej zvezi nas kontaktirajte.
V primeru, da je vrednost prenesenega podjetja večja kot 100.000 EUR (pri preoblikovanju s.p. v d.o.o.) oz. v primeru pripojitve s.p. k d.o.o. je potrebna prisotnost pooblaščenega revizorja, ki ga v nepravdnem postopku imenuje sodišče. Ko so bilance pripravljene in potrjene – je potrebno pripraviti vse potrebne akte za postopek statusnega preoblikovanja podjetnika (sklep o prenosu/pogodba o prenosu podjetja, akt o ustanovitvi, sklep o imenovanju zastopnika, ipd…).
Druga faza
Po realizaciji prve faze je na vrsti druga faza – podpis dokumentov pri notarju. Notar – po podpisu dokumentov – bo podal predlog za vpis postopka preoblikovanja s.p. v d.o.o. v sodni register (pripojitev ali ustanovitev novega d.o.o.), katerega bo, ob izpolnitvi vseh pogojev, registrsko sodišče po uradni dolžnosti tudi izvršilo.
Tretja faza
S tretjo in zadnjo fazo pa pričnemo, ko je prenos podjetja na d.o.o. že vpisan v register. Tudi tretja faza je pomembna saj se sicer lahko izgubi davčna ugodnost (nevtralnost prenosa podjetja na d.o.o.). V tretji in zadnji fazi je potrebno opraviti računovodska in davčna opravila, da je preoblikovanje davčno nevtralno.
Prav tako je potrebno urediti:
- spremembo delodajalca pri zaposlenih,
- obvestiti poslovne partnerje,
- urediti prenos nepremičnin ter motornih vozil,
- urediti razmerja z bankami in leasing hišami,
- poskrbeti za prenos dovoljenj, koncesij, itd.
5. Strošek preoblikovanja
Strošek preoblikovanja je običajno odvisen predvsem od velikosti podjetja. Točnega stroška vnaprej ni mogoče predvideti pri čemer pa je za preoblikovanje mogoče koristiti vavčerje Slovenskega podjetniškega sklada. Le-ta krije do 60 % upravičenih neto stroškov izvedbe prenosa podjetja. Naš odvetnik Peter Fingušt je vpisan v evidenco podjetniških svetovalcev za prenos lastništva. Našim strankam v celoti uredimo ves postopek za pridobitev nepovratnih sredstev ter smo pri tem 100 % uspešni.
Preoblikovanje s.p. v d.o.o. je smiselno izvesti čim prej. Pri tem je nujno potrebna pomoč strokovnjaka, ki bo poskrbel za pravočasnost in pravilnost pravnih ter predvsem davčnih opravil. Za preoblikovanje je smotrno koristiti vavčerje Slovenskega podjetniškega sklada, ki bodo strošek preoblikovanja znatno zmanjšali.
V naši odvetniški pisarni se poglobljeno ukvarjamo s področjem prenosa in preoblikovanja s.p.-jev pri čemer na tej poti vsako leto pomagamo cca. 20 podjetnikom. Za stranke izvedemo celoten postopek, pri čemer posebno pozornost namenjamo željam in potrebam stranke. Davčni vidik prenosa je ključen, zato le-temu dajemo poseben poudarek. Za naše stranke celoten postopek izvedeno »na ključ«, prav tako pa izpeljemo celoten postopek pridobitve nepovratnih sredstev Slovenskega podjetniškega sklada.
6. Pogodba vprašanja pri preoblikovanju s.p. v d.o.o.
a) Davčna in matična številka – bo enaka?
Statusna oblika s.p. – dejansko pomeni fizično osebo, ki opravlja dejavnost. Samostojni podjetnik namreč ni pravna oseba, čeprav ima davčno in matično številko.
Pri preoblikovanju s.p. v d.o.o. pridobi d.o.o. novo (in samostojno) davčno in matično številko.
b) Kaj se zgodi z zaposlenimi delavci?
S prenosom podjetja s.p.-ja na d.o.o., samostojni podjetnik, kot univerzalni pravni naslednik vstopi v vsa pravna razmerja v zvezi s prenesenim podjetjem podjetnika in gre za nasledstvo tako v materialnem kot v procesnem smislu. Povsem enako velja za delovna razmerja ter pravice in obveznosti, ki izvirajo iz takšnega razmerja.
V pravnem smislu gre pri postopku statusnega preoblikovanja za spremembo delodajalca, kot jo določa 75. člen Zakona o delovnih razmerjih. Navedeno pomeni, da preidejo pogodbene in druge pravice ter obveznosti iz delovnih razmerij, ki so jih imeli delavci na dan prenosa pri delodajalcu prenosniku (s.p.), na delodajalca prevzemnika (d.o.o.).
c) Ali moramo po prenosu s.p. na d.o.o. spremeniti pogodbe o zaposlitvi?
Kot že navedeno – po zadnji praksi upravnih organov – pogodb o zaposlitvi ni potrebno spreminjati, saj gre za univerzalno pravno nasledstvo. Vseeno pa je potrebno, iz razloga pravilnega evidentiranja, narediti fizično odjavo delavca iz zavarovanj takrat izbrisanega podjetja s.p. in kasneje te iste delavce elektronsko vpisati v zavarovanja novo-ustanovljene družbe.
Prav tako je smotrno v tej fazi razmisliti o sprejemu novih delovno pravnih aktov, kot tudi glede sklepanja novih pogodb o zaposlitvi.
d) Kaj se zgodi z leasing in kreditnimi pogodbami?
Večina bank ima v kreditnih pogodbah določilo, da jih je potrebno seznaniti s statusno spremembo, nekatere pa zahtevajo tudi predhodno soglasje. Pred statusnim preoblikovanjem je torej potrebno preveriti določbe kreditnih pogodb.
S preoblikovanjem d.o.o. kot univerzalni pravni naslednik vstopi v vsa pravna razmerja v zvezi s prenesenim podjetjem podjetnika, tudi na mesto strank kreditojemalca/leasingojemalca pri omenjenih pogodbah.
e) Ali potrebujem nov bančni račun?
Poslovna praksa bank v tej zvezi je različna. Večina jih dovoljuje prenos TRR, vendar se je glede prenosa potrebno predhodno pozanimati pri vaši banki.
f) Kako je z licencami, dovoljenji in koncesijami?
Postopek preoblikovanja se izvede na podlagi t.i. univerzalnega pravnega nasledstva, kar pomeni, da se licence, dovoljenja in koncesije prenesejo na d.o.o. Kljub temu je običajno potrebno izvesti formalni postopek spremembe imetnika licence, dovoljenja oz. koncesije.
g) Kako je z davki?
V kolikor se bo strokovno pravilno zastavil postopek statusnega preoblikovanja s.p. v d.o.o. se davka ne plača – takšna transakcija je namreč davčno nevtralna. Pri tem je potrebno biti pazljiv, da se izvedejo vsa potrebna opravila v časovno določenem roku.